国家林业局关于印发《防护林造林工程投资估算指标（试行）》的通知

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广东省汕头市人民政府


汕头市人民政府令

第 40 号

　　 《汕头经济特区建设工程承包合同鉴证办法》已经2000年4月12日汕头市人民政府第十届二十二次常务会议研究通过，现予发布，自发布之日起施行。

代　市　长
二○○○年五月二十七日

汕头经济特区建设工程承包合同鉴证办法


　　第一条 为加强建设工程承包合同管理，保护国家、集体利益及合同当事人的合法权益，维护建筑市场秩序，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《合同鉴证办法》等法律、法规和规章，结合汕头经济特区（以下简称特区）实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称的建设工程承包合同鉴证，是指工商行政管理机关审查建设工程承包合同的真实性和合法性的一项监督管理制度。
　　第三条 凡特区范围内从事各种房屋建筑、土木工程、设备安装、管线敷设等勘察设计、施工（含装饰装修）、建设监理以及建筑配构件生产等发包和承包活动所签订的合同的鉴证，均适用本办法。
　　第四条 市工商行政管理机关是建设工程承包合同的鉴证机关（以下简称鉴证机关）。
　　第五条 凡属政府通过财政拨款投资，包括含有政府财政拨款的多种资金来源的项目，以及国有企事业单位和公有产权占主导地位的企业投资工程项目中，其建筑面积2000平方米或工程造价200万元以上的建筑、安装工程和工程造价100万元以上的装饰工程，以及工程造价在300万元以上的能源、水利、交通建设工程，其建设工程承包合同签订并经建设行政主管部门审核后，合同双方当事人应在建设工程勘察设计、施工或生产前，向鉴证机关提出鉴证申请。合同未经鉴证的，工程不准开工建设。
　　第六条 当事人申请办理建设工程承包合同鉴证，应提交下列材料：
（一）建设工程承包合同文本正本二份、副本若干份；
（二）合同双方当事人的营业执照；
（三）合同双方当事人的法定代表人证明书或委托代理人的委托代理证明；
（四）鉴证机关认为需要提供的其他有关材料。
建设工程承包合同当事人提供的证明材料不完备的，鉴证机关应当在3日内告知当事人予以补正。
　　第七条 对建设工程勘查、设计合同，当事人提交鉴证的合同文本必须是国家工商管理局和建设部联合制定的合同示范文本。
　　第八条 鉴证机关应对申请鉴证的建设工程承包合同及有关证明材料就下列事项进行审查：
　　（一）合同主体、法定代表人或委托代理人是否合格；
　　（二）合同内容是否违反国家法律、法规、规章、政策和有关计划的要求；
　　（三）合同当事人的意思表示是否真实；
　　（四）合同的主要条款是否齐全、文字表达是否准确；
（五）合同签订是否符合有关法定程序。
　　第九条 建设工程承包合同双方当事人应如实向鉴证机关反映情况，回答鉴证机关提出的问题。
　　第十条 鉴证机关办理建设工程承包合同鉴证，需要进行调查的，应当先行调查。必要时，可依照《合同鉴证办法》的有关规定委托外地工商行政管理机关协助调查。
　　第十一条 对有关证明材料齐全的建设工程承包合同，鉴证机关应当在3日内（需要委托外地调查的应当在15日内）审查完毕。经审查符合有关条件的，由鉴证人员签章并加盖工商行政管理机关经济合同鉴证专用章后，正式签发《经济合同鉴证书》。
经审查认为其不真实、不合法的，或有足以影响合同效力的缺陷且当事人拒绝更正的，以及属其他依法不能鉴证的，鉴证机关应不予鉴证，并向合同当事人书面说明不予鉴证的理由，同时在合同文本上予以注明。
　　第十二条 鉴证机关鉴证后，可按有关规定向合同双方当事人收取合同鉴证费。鉴证费应纳入财政专户管理，并严格执行有关票据管理规定。
　　第十三条 对已经鉴证的建设工程承包合同，鉴证机关应负责做好合同履行情况的检查、监督工作，并根据合同当事人的申请，及时调解合同纠纷。
　　第十四条 已经鉴证的建设工程承包合同，双方当事人协商变更时，应向鉴证机关提交有关变更协议和其他文件材料，办理变更鉴证手续。
　　第十五条 对违反本办法第五条规定，应当办理鉴证的建设工程承包合同未经鉴证的，有关经办银行不予办理拨款手续，建设行政主管部门不予办理施工许可证，质监部门不予办理质监。同时，由鉴证机关责令合同双方当事人补办鉴证手续，并可处5000元以上10000元以下的罚款。
　　第十六条 对采取欺骗手段或隐瞒真实情况骗取鉴证的，鉴证机关应撤销原签证，并可要求当事人重新办理鉴证，鉴证费不予退还，并可根据情节轻重处以5000元以上30000元以下的罚款。
　　第十七条 鉴证机关发现鉴证确有错误时，应撤销鉴证，并退还鉴证费，给当事人造成损失的，鉴证机关应承当与其过错相应的赔偿责任。
　　第十八条 鉴证机关工作人员违反本办法的规定，擅自出具《经济合同鉴证书》，或者在鉴证活动中玩忽职守、徇私舞弊的，由本单位或上一级主管部门依法处理，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第十九条 潮阳市、澄海市、南澳县的建设工程承包合同的鉴证工作，可参照本办法执行。
　　第二十条 本办法自发布之日起施行。1995年9月26日汕头市人民政府颁布的《汕头市建筑工程承包合同鉴证管理暂行办法》同时废止。

汕头市人民政府办公室

二○○○年五月三十日



如何用专利反制侵权指控

国内某公司基于微软的软件界面开发了一个软件，该软件正是微软准备要组织开发的软件，微软当然不能容忍该公司的成功，从香港给该公司发来律师函，指控该软件构成对微软的商标侵权，理由是该公司的软件界面中含有微软的商标。该公司又不能放弃该界面，如果那样几乎使该软件失去生存的基础，愁眉不展的老总向笔者寻求解决之道。
该公司的老总是清华大学的博士，又是清华的兼职教授，其开发水准当然不是一般。但是辛苦开发出来的软件却面临两难的选择，不使用微软的界面软件就没有生存的意义，使用微软的界面又面临侵权指控。专利技术你中有我，我中有你的情况非常普遍，陷入两难的选择是对国内企业经常遇到的问题。其实这个问题并不难解决，不过不能直接从案件本身去寻求解决，那样唯一的结局就是败诉。跳出案件本身来谈案件的解决，一般的企业总不能接受，所以在提出解决思路之前，笔者先讲了一些故事，其中“戴尔”的故事与这个案例最为相近。戴尔在短短的时间迅速成为全球第一大笔记本电脑的销售商，有其过人的智慧。戴尔主要以销售为主，没有自己的核心技术，以前其每生产一台电脑需要向IBM公司支付4%的专利许可费，以戴尔的低价销售模式，4%将侵占大部分的利润。任何一家企业都会想方设法降低这笔专利费，按我国政府一直倡导的方式，就是一定要有自己专利，但是以戴尔的技术水准，另起炉灶去开发自主专利，那么猴年马月也赶不上IBM。戴尔并没有走这样的传统思路，而是从其他角度开发了4组共计四十多个专利，正是IBM迫切需要的，戴尔利用区区四十几个专利对IBM进行反制，以四两拨千斤之势与这家世界上拥有专利最多的巨型公司达成专利交叉许可协议，戴尔立刻节省了4%的专利费，节省都是利润，以戴尔的销售量这4%一年就多赚几十亿美金。
回到该案件，该技术是微软想开发还没有开发出来的，其技术水准必定是很高的，这样的高技术是可以申请专利的，如果申请专利，并在美国也申请到专利，必将成为微软的一只拦路虎，尽管软件的界面含有微软的商标，但是如果暂时不对外销售该软件就不构成侵权，这时微软自己要着急了，应当会主动提出达成交叉许可协议，这样微软低价获得该软件专利使用许可，该公司也可以名正言顺地使用微软商标，商标侵权案不战自解。并且傍上了微软这个大款，加上软件本身的技术水准，该公司还愁软件没有销量吗？
该公司可以专利反制微软商标侵权指控，当然以专利反制专利侵权指控更没有问题。反制不仅在侵权案件中可以使用，在产品研发过程中同样可以使用。该公司拥有反制微软侵权指控的机会，可以说是撞了大运，是不小心先于微软开发出来其计划开发的软件，如果申请了专利权，将对微软构成极大的威胁，所以该公司是碰巧碰到了反制的机会。反制也当然可以主动出击，如果发现有专利拦路虎，先对对方的专利进行剖析，找到对方专利薄弱环节，利用专利开发策略，针对对方专利开发出相关新专利，对对方专利构成制约，迫使达成交叉许可。这个案例还为我们提供另一种思路，在我国企业普遍科研落后的情况下，想要跳出跨国公司专利的围困，一味的要求自力更生，走自主创新之路，恐难以摆脱被动的局面，跨国公司在关键领域早已跑马圈地，树起专利的铜墙铁壁，强行突破必将是惨重的代价。马奇诺防线那么的坚固，却被德军轻易绕过，因此再完美的防线必有疏漏，我们可以寻求到其他途径，以较低成本实现快速突破。
我国的企业受到知识产权侵权指控时，首先想到的是和对方进行拼杀，但是再优秀的律师也改变不了侵权的事实，尽管拖延了时间最终避免不了侵权的判决，陷入诉讼的泥潭，自己的财力和精力受到很大的损失。无论我们受到知识产权侵权指控还是遭遇知识产权围困，我们需要冷静的头脑和过人的智慧，我们应该用新思维去破解，这种“围魏救赵”的策略就是很好的一种思路。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电邮：51662214@sohu.com，域名：www.51662214.com